【本质】045多元——法律的悖论

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【本质】045多元——法律的悖论

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【本质】045多元——法律的悖论

2024年06月22日欧博

　　这是罗翔的普法作品，书通过14个经典案例，让我们体会相互矛盾且合理的立场，透过这些似是而非的悖论，帮助我们看清法治的核心走出法律的盲区接受多元与包容。

　　一法律法不容情，又法有情

　　入罪问题讲法律，法不容情；出罪问题讲道德，法有情。

　　二刑法既惩罚犯罪人，又保护犯罪人

　　绝对的个体权利和绝对的家权力都是一种乌托邦。法治是对所有类型乌托邦的解毒剂，它并不期待最好的局面，而只是为了避免出现最坏的状况。家不是完美的善，它只是必要的恶。

　　三罪犯是自我决定的，又是被决定的

　　犯罪饱和理论提醒我们犯罪不可能被消灭，它像台风海啸等自然灾难一样都是人类不可避免会面对的现象，只是我们需要把犯罪控制在合理的范围之内，避免犯罪泛滥导致社会解体。

　　四犯罪邪恶才犯罪，还是犯罪才邪恶

　　无数个案推动了法治的前进，但起到推动力量的每个个体却不得不承受百分百的痛苦。

　　五刑法既是独立的，又是补充的

　　在入罪问题上应当注意刑法的补充性，在出罪问题则应该发挥刑法的独立性。

　　六刑罚轻罪重刑，还是轻罪轻刑

　　法律没有最优解，只能提供一个相对较好，或者说最不坏的解决方案。

　　七因果关系不可假设但又必须假设

　　因果关系有三个前提第一，因果关系必须是危害行为与结果的关系。如果连危害行为都算不上，那根本不需要讨论因果关系；第二，在事实因果关系上筛选出法律上的因果关系；第三，因果关系是客观的，不取决于人的主观想法。

　　人类的有限性让我们所有的认识都或多或少有缺陷，我们都是在偏见成长，人类所有的见识都有偏颇的成分。公讨论的意义，就是让我们在对立的立场纠正自己的偏见。

　　八对向犯既可同罪同罚，又可异罪异罚

　　一是自损行为，自己伤害自己一般不是犯罪，但是利用他人的自损行为获利就比较恶劣。还有一个原因就是法不责众。

　　九生命人可以被杀死，但又无法被杀死

　　故意杀人罪所侵犯的本质不是生命权，也不是生存利益，而是对禁止杀人这个最基本的道德命令的违反。因着这种道德规范，刑法禁止故意杀人，并将违反这种道德规范的完成形式拟制为对生命权的侵犯。生命权只是一种基于道德规范的法律拟制，从这个意义上讲，我们并没有必要从结果意义上看生命权有无被损害，而要看杀人者是否违背了禁止杀人这个基本的戒律。

　　十勒索既是被害人所欲，又是被害人所恨

　　立足点不同，主要可分为两类一类注重行为本身的非道德性，即道德理论；另一类注重结果的功利分析，即功利理论，注重分析此行为对社会利益的侵犯。

　　道德理论主要有两种。

　　第一种利用第三方力量理论，认为敲诈勒索的交易是一种三角结构。除了当事人双方外，还存在一个隐藏的第三方，对于被害人而言，真正的交易对象是隐蔽的第三方。这种三角结构，揭示了敲诈勒索的寄生性本质。第二种不出现会更好理论，由著名哲学家罗伯特·诺齐克提出。他认为敲诈勒索的本质是一种强制。

　　功利理论也主要有两种。

　　第一种观点认为允许敲诈会降低惩罚的效率。第二种观点认为敲诈会浪费社会资源，诱发更多的不当行为。

　　十一禁止吸毒既是限制自由，又是保障自由

　　自由主义不反对缓和的家长主义。大部分自由主义都接受法律对人身自损行为的限制，得到他人同意的杀人重伤，在绝大多数家都是被法律禁止的。如果人身家长主义可以被接受，那么迟早就会滑向道德家长主义。

　　十二名誉权可以被侵犯，又无法被侵犯

　　任何一个人，无论多么卑微，从内在尊严的角度看，他永远不可能被伤害被侵犯，因为他永远是人。即便他主观认为自己不值得保护，法律依然要根据社会主流的价值观捍卫每个人生而为人，拒绝被他人奴役的权利。

　　十三司法要纠正错误，又要容忍错误

　　人类的有限性决定了立法可能出现语言和逻辑错误，因此司法机关可以进行必要的补正，在无法补正的时候，就只能进行法律的修正。

　　每一个人都并非完全理性的存在，人的内心充满着理性欲望和激情的争斗。立法者也不例外，它只是有限的人组成的有限机构。法教义学必须抛弃立法无谬的假设，当立法出现错误，司法机关有义在符合罪刑法定原则的前提下进行必要的补正，避免立法的专断。法官的任和权限本就应创造性地发现法律。

　　十四判决既要稳定性，又要灵活性

　　法律的安定性和灵活性始终存在张力，这本身就是一个难以解决的哲学悖论。赫拉克利特说万物皆流变，唯一不变的就是万物皆变化，但巴门尼德认为变化只是一种幻觉，如果某物确实存在，它就不可能发生变化。柏拉图试图在两种立场寻找折，他认为物质的现象世界是变化的，但是理念世界是不变的。问题在于，法律解决的只是现象世界的乱象。我们并不拥有洞穴以外的知识，终其一生，我们都是在试图走出洞穴。

　　书名法律的悖论

　　作者罗翔

　　阅读2024.01.02

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